目标公司如果在设立和存续的问题上存在重大法律瑕疵，境内投资者可能会直接放弃交易，这种情况在实务中并不多见，但对于境内投资者来说，这项风险仍不能大意。

① 判断目标公司是否合法设立，主要审查目标公司的相关设立文件，如公司章程、股东会决议及其他公司登记信息等资料。

② 判断目标公司是否合法存续，主要审查目标公司相关历史沿革文件，如公司章程修正案、股东会或董事会决议等资料。

③ 部分境外投资地区，可以申请主管机关出具目标公司合法存续的证明，根据主管机关的证明，可以直接查明目标公司是否合法存续。

问题二:目标公司股权结构及股东持股情况

该项至关重要，决定了境内投资者投资后享有的股东权利范围。

① 投资对象为上市公司:需要了解股东人数、持股情况、持股种类、每类股份享有的权利、是否可以进行相应转换以及投票权分配等，从而为境内投资者投资后持有的股份种类以及享有的权利提供参考。

② 根据投资股份的种类:可能涉及向交易所进行披露的具体要求以及是否需要获得证券交易所审批等，这些都需要在尽调时查明。

③ 投资对象为非上市公司:股权结构一般来说要简单一些，了解清楚目标公司的股权结构、各股东的持股数量以及各股东享有的特殊权利等是关键。

问题三:目标公司主要业务及运营情况

境外投资的主要目标，就是希望投资或者收购完成后，能够和现有公司的业务产生协同效应或者获得某项技术等。

① 了解目标公司主营业务:经营范围包括哪些业务，产业链结构，各大业务板块的收益情况及其在整个公司营收中的占比，特别是对于境内投资者从事的主营业务之间的互补性以及产生协同效应的可能性。

② 对于需要资质的业务:查明目标公司的主营业务是否获得政府机关的授权许可以及许可是否合法有效非常关键。

③ 目标公司的运营情况:主要分析其商业计划、拥有的技术特点、生产及产品情况、研发能力、产品质量管理、生产安全、主要客户和销售渠道、供应链管理和采购管理、物流和技术信息。

问题四:目标公司主要债权债务情况

包括目标公司享有的主要债权如应收账款等、欠付的债务比如银行贷款、对外欠付的借款等，明确是否存在阻碍交易的重大债务风险。

① 对于其享有的债权，明确其合法性、有效性、收回的时间;

② 银行贷款的债务:具体的还款安排、违约责任、是否按时履行;

③ 其他类型的借款:真实性、合法性、履行期限、违约责任，已构成违约的，明确其诉讼发生的风险以及可能承担的法律责任。

④ 对外担保情况:调查目标公司的不动产、动产、股权和知识产权等是否设置了抵押、质押担保以及保证责任担保。

问题五:目标公司主要资产情况

该项直接决定投资金能占到的股权比例或至少作为持股比例多少，或者收购价格等，由会计师事务所出具。

主要资产:一般包含房地产、设施设备、知识产权、股权、原材料和车辆等动产不动产及无形资产。

① 核实这些资产权属的真实性:确认是否确实是目标公司所有;

② 核实这些资产取得的合法性:比如土地是否缴纳了购买价款，取得程序是否符合所在国的法律法规等;

③ 确认资产是否存在权利限制情况:如是否设定了抵押、质押等。

问题六:目标公司重大合同情况

重大合同涉及目标公司的履行情况、权利义务、潜在违约责任等都影响着境内投资者投资完成后的业务规划。

重大合同的尽职调查:一般包括采购合同、销售合同、不动产买卖合同、租赁合同、投资协议、知识产权许可或转让协议、股权转让协议、贷款协议、担保协议等。

具体到单份合同:重点关注所书的权利义务条款、价款、支付条款、违约责任合同履行、争议解决等条款，通过审核这些条款，评估合同的履行情况、违约风险、可能产生的法律责任提出具体建议。

重大合同的标准:标的额占目标公司总资产额5%及以上、标的额不大但是对公司经营发展非常重要。

问题七:目标公司的知识产权情况

不少投资和收购的目的之一是为了目标公司的技术或者品牌，而这些都以专利、专有技术、技术秘密、商标和品牌等体现。

① 权属有效性:关注商标、专利等权属的真实性、有效性和合法性;

② 转让可行性:投资和收购完成后知识产权转让和许可的可行性，比如是否存在法律上的限制等，以达到投资收购完成后的商业目标。

③ 产权有效期:如欧美、日本等，对知识产权的保护有有效期，如果某项对于投资完成后的主要业务有重大影响的专利有效期即将屈满，那么这样子的专利对投资者来说就意义不大。

问题八:目标公司的重大诉讼风险

某些诉讼的判决结果不利，可能会使目标公司遭受巨大损失甚至破产，这些需要在投资前就判断清楚。

重大诉讼风险:在许多国家对产品质量责任采取惩罚性赔偿，销售金额不大，但法院判决的赔偿金额可能是天文数字，判决金额和产品本身价值及售价无关，和我国争议解决赔偿标准存在巨大差异。

查询方法:英美普通法系国家、德法等大陆法系国家，对于已生效的法院案例，都已开通电子化检索通道，另有第三方服务公司提供付费检索系统，也可以对相关法院判决进行查询。

问题九:目标公司的劳动用工情况

各国劳工法的差异、对劳动者的保护程度、工会组织的作用、宗教信仰与当地的风俗习惯等存在巨大差异，要特别注意对目标公司劳动用工的尽职调查。

① 目标公司所在国劳工法的特殊规定:比如查询当地劳工法规，审查目标公司是否存在违反法律的强制性规定的情况，比如是否依法为员工缴纳了社会保险等。

② "降落伞"等特殊条款:降落伞指当公司控制权发生变更时，该员工有权提出辞职，并要求公司支付离职补偿。对于境内收购者来说，此类条款存在人才流失、高额收购成本的风险，因此重点审查劳动合同并明确潜在风险，至关重要。

③ 股权激励计划:很多欧美公司会对高管、董事、技术人才授予限制性股权或者股份期权，投资者如收购完成，首要解决核心高管和技术人才的留任，因此清楚了解现行股权激励的具体内容和执行情况，才能为收购后的人才留任方案提供重要参考。

④ 劳动争议:劳动争议与其他类型争议不同，其有一定的代表性和示范效应，如劳动争议一旦败诉，其他员工可能也会以同样的方式起诉公司。所以为避免这一类风险，需要通过公开渠道查询目标公司是否存在已经作了判决但未执行的重大劳动诉讼，以及根据公司提供的资料审查是否存在未决诉讼的风险。

问题十:目标公司的环保情况

尤其当项目涉及欧美国家或地区，目标公司的环保情况很重要!!一旦存在任何潜在的违反环境保护等法律法规的风险即面临高额处罚。

前提:通过公开渠道或者非公开渠道查询目标公司是否存在违反当地环境保护相关法律法规的情况;

防范措施一:确认目标公司是否已采取措施纠正以上违法违规行为;

防范措施二:评估目标公司过往可能存在的违法行为的概率和风险;

防范措施三:在投资协议中要求目标公司的控股股东作出承诺，如收购后目标公司因环境保护遭受行政处罚或者经济损失的，控股股东应当承担赔偿责任。

结语:

对于一个海外投资和并购项目来说，除以上常见的重点关注法律问题，不同的项目之间也会存在较大的差异。

每个项目，都需要详细的了解项目的背景情况、商业目标、投资方式、境内外企业的不同情况等等，去进行个性化的法律尽职调查，并尽可能识别目标公司或目标资产可能存在的重大风险。

根据法律尽职调查结果，提前做好风险识别和风险评估，从而作出更加适当的投资并购决策。

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